Necesitamos cortarle la cabeza al rey: Enfoques pasados, presentes y futuros sobre el soft law internacional

Abstract

Este artículo examina algunos enfoques contemporáneos sobre el soft law, tales como diversos tipos de positivismo jurídico, el realismo jurídico, la teoría o el análisis crítico del derecho y el derecho administrativo global. Se escrutina en qué medida el concepto de derecho promovido por cada uno de estos enfoques es capaz de abordar dos retos generados por la propagación del soft law como un medio de gobernanza: (1) el hecho de que actualmente el soft law internacional es con frecuencia un equivalente funcional de los tratados internacionales, y (2) las impugnaciones de la legitimidad del soft law. Se concluye que los enfoques discursivos que enfatizan el carácter público del derecho internacional parecen ser prometedores, porque relacionan amplios conceptos de derecho con consideraciones sobre legitimidad. Sin embargo, dado que las instituciones internacionales ejercen hoy una autoridad pública, no sólo a través del derecho soft o hard sino también a través de instrumentos no-jurídicos como la información, el artículo sostiene que en última instancia uno necesita disociar conceptualmente al concepto de derecho internacional del de autoridad pública.